《醫(yī)療器械注冊管理辦法》是對醫(yī)療器械注冊問題進行詳細規(guī)定的部門規(guī)章,其第四十三條規(guī)定:“設區(qū)的市級以上地方(食品)藥品監(jiān)督管理部門違反本辦法規(guī)定實施的醫(yī)療器械注冊,由其上級(食品)藥品監(jiān)督管理部門責令限期改正;逾期不改正的,上級(食品)藥品監(jiān)督管理部門可以直接公告撤銷該醫(yī)療器械注冊證書。已經(jīng)被撤銷醫(yī)療器械注冊證書的醫(yī)療器械不得繼續(xù)銷售和使用,已經(jīng)銷售、使用的,由縣級以上地方(食品)藥品監(jiān)督管理部門負責監(jiān)督企業(yè)進行處理!笨梢,按照《醫(yī)療器械注冊管理辦法》規(guī)定,相對人的申請事項依法不屬于本部門職權范圍的,應當即時做出不予受理的決定,并告知申請人向有關行政機關申請。本案中該藥品監(jiān)督管理部門違反了上述規(guī)定,存在過錯,應該及時改正。即撤銷超越職權做出的許可決定,收回違法發(fā)出的醫(yī)療器械注冊證書,告知企業(yè)向上一級有審批權的機關申請重新注冊。當事食品藥品監(jiān)督管理部門逾期不改正的,上級(食品)藥品監(jiān)督管理部門可以直接公告撤銷該醫(yī)療器械注冊證書。
該條款同時規(guī)定“已經(jīng)被撤銷醫(yī)療器械注冊證書的醫(yī)療器械不得繼續(xù)銷售和使用”。這點很好理解,
如果醫(yī)療器械注冊證書被撤銷,產(chǎn)品就變成了無產(chǎn)品注冊證書的醫(yī)療器械,按現(xiàn)有的醫(yī)療器械監(jiān)管法規(guī)規(guī)定,無產(chǎn)品注冊證書的醫(yī)療器械是不允許再生產(chǎn)、流通的。反之,沒有被撤銷醫(yī)療器械注冊證書的醫(yī)療器械,就還是有產(chǎn)品注冊證書的醫(yī)療器械,還可以繼續(xù)銷售和使用,不能按無注冊證書的醫(yī)療器械來定性處罰。
后面還有一句話“已經(jīng)銷售、使用的,由縣級以上地方(食品)藥品監(jiān)督管理部門負責監(jiān)督企業(yè)進行處理。”因為當時還沒有醫(yī)療器械召回方面的法規(guī)文件,所以說由縣級以上地方(食品)藥品監(jiān)督管理部門負責監(jiān)督企業(yè)進行處理!夺t(yī)療器械召回管理辦法(試行)》已于2011年7月1日開始施行,故可以責令醫(yī)療器械生產(chǎn)企業(yè)采取收回、銷毀等方式消除缺陷。
《行政許可法》明確規(guī)定,公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護,行政機關不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。既然醫(yī)療器械注冊證書未被撤銷之前承認產(chǎn)品的合法性,就是承認了該許可的合法性,不能隨便撤銷。在這里立法者已經(jīng)考慮到,行政機關可能會因為工作人員失誤,違規(guī)發(fā)放行政許可,所以該法第六十九條規(guī)定:“有下列情形之一的,作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關,根據(jù)利害關系人的請求或者依據(jù)職權,可以撤銷行政許可:(二)超越法定職權作出準予行政許可決定的……依照本條第二款的規(guī)定撤銷行政許可的,被許可人基于行政許可取得的利益不受保護!彼,筆者在此提醒醫(yī)療器械生產(chǎn)企業(yè),在進行產(chǎn)品注冊時,一定要嚴格按照法規(guī)要求去申請,不要心存僥幸,行政機關超越法定職權作出的許可,是不受法律保護的。